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7月8日晚，北京市朝陽(yáng)區(qū)警方發(fā)布針對(duì)李國(guó)慶率人進(jìn)入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)“拿走”資料一事的處理結(jié)果。

通報(bào)稱，7月7日7時(shí)許，違法行為人李某慶（男，55歲）糾集他人，在朝陽(yáng)區(qū)靜安中心某公司辦公場(chǎng)所內(nèi)，采取強(qiáng)力開鎖、限制他人人身自由等方式擾亂了該公司正常工作秩序。目前，朝陽(yáng)公安分局已將李某慶等4名違法行為人依法行政拘留。

7月7日，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)官方微博稱：李國(guó)慶再次訴諸武力，帶20多人，清晨強(qiáng)行進(jìn)入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)，撬開多處保險(xiǎn)柜。

李國(guó)慶則通過(guò)微博表示：自己攜董事及代理CEO、政府事務(wù)副總、人力資源副總、市場(chǎng)副總、財(cái)務(wù)法務(wù)副總等依法接管當(dāng)當(dāng)網(wǎng)并開始辦公，希望俞渝配合交接。李國(guó)慶稱，“相信司法公正?！?/p>

截至發(fā)稿，《財(cái)經(jīng)》多次聯(lián)絡(luò)李國(guó)慶與俞渝，均未獲得雙方回應(yīng)。

這已是李國(guó)慶今年第二次率人進(jìn)入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)總部。4月26日，李國(guó)慶帶人到當(dāng)當(dāng)網(wǎng)“搶走”幾十枚公章，并張貼《告當(dāng)當(dāng)網(wǎng)全體員工書》，稱已全面接管公司，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理。

自2019年初李國(guó)慶與俞渝這對(duì)夫妻檔“拆伙”，雙方圍繞當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的控制權(quán)之爭(zhēng)劇情不斷。在“拿資料”“搶公章”之前， 還曾上演過(guò)“八王議政”“當(dāng)眾摔杯”“撕破臉”等令人側(cè)目的戲碼。

在企業(yè)界人士看來(lái)，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的公司治理結(jié)構(gòu)和創(chuàng)始人夫妻關(guān)系，事實(shí)上已經(jīng)成為該公司最大的不穩(wěn)定因素，也影響到該公司的正常運(yùn)行。

在“慶渝年”鬧劇之外，很多企業(yè)界人士更為關(guān)注的是：李國(guó)慶與俞渝之爭(zhēng)給其他公司的治理帶來(lái)什么啟示？正在修訂的《公司法》能否防止類似的“宮斗”戲碼？

近日，針對(duì)當(dāng)當(dāng)網(wǎng)糾紛及背后暴露出的公司治理等相關(guān)問(wèn)題，《財(cái)經(jīng)》對(duì)北京大學(xué)法學(xué)院教授鄧峰進(jìn)行了專訪。

鄧峰主要的研究方向?yàn)楣痉?、?jīng)濟(jì)法總論、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、民商法總論等，是公司法領(lǐng)域的知名專家。

李國(guó)慶大概率難以?shī)Z回控制權(quán)

《財(cái)經(jīng)》：7月8日晚警方發(fā)布通知，李國(guó)慶等4人被拘留。為什么此前在“搶公章”時(shí)，李國(guó)慶沒(méi)有被拘留？

鄧峰：這一次，警方可能認(rèn)為存在著暴力或者強(qiáng)行撬開等不當(dāng)行為。這和前面的判斷不同，也可能算是一種糾正。但也可能是警方認(rèn)為發(fā)生了兩次類似行為，情節(jié)嚴(yán)重。

《財(cái)經(jīng)》：在您看來(lái)，上一次李國(guó)慶“搶公章”的行為是否涉嫌違法？

鄧峰：關(guān)于李國(guó)慶的行為是否違法，應(yīng)該討論兩個(gè)問(wèn)題。第一，應(yīng)該考慮公司的控制權(quán)究竟是誰(shuí)在掌握。假如公司的控制權(quán)仍然在俞渝手里，那么李國(guó)慶就無(wú)權(quán)占有公章，如果李國(guó)慶強(qiáng)行占有，就是違法行為；第二，應(yīng)該考慮在雙方接觸過(guò)程中是否存在暴力行為。

警方通過(guò)調(diào)查，認(rèn)為在整個(gè)過(guò)程中不存在暴力行為，由此回答了第二個(gè)問(wèn)題。但是無(wú)法回答第一個(gè)問(wèn)題，即不能判斷李國(guó)慶占有公章是否是違法行為，這是因?yàn)榫綗o(wú)法判斷實(shí)際控制權(quán)究竟掌握在誰(shuí)的手中。想要回答這個(gè)問(wèn)題，就必須通過(guò)法院的途徑。

那么，在不能完全回答兩個(gè)問(wèn)題的情況下，應(yīng)該做出維持原狀的決定，即保持當(dāng)時(shí)的公章歸屬，而不應(yīng)該允許李國(guó)慶拿走公章。否則很可能引起人們的誤解，認(rèn)為其實(shí)李國(guó)慶擁有公司的控制權(quán)。

《財(cái)經(jīng)》：4月26日，李國(guó)慶從當(dāng)當(dāng)網(wǎng)“搶公章”后宣布自己為新的執(zhí)行董事、法定代表人及總經(jīng)理，到7月7日，強(qiáng)行接管公司。外界最關(guān)注的問(wèn)題之一就是李國(guó)慶能否成功控制當(dāng)當(dāng)網(wǎng)，您能從法律角度分析一下這種可能性嗎？

鄧峰：在法律中并沒(méi)有關(guān)于控制權(quán)的明確定義。如我前面提到的，人們一般會(huì)認(rèn)為，掌握公司的公章、財(cái)務(wù)章、公司賬冊(cè)、財(cái)務(wù)資料和其他重要檔案材料就是掌握控制權(quán)的表現(xiàn)。但實(shí)際上，掌握上述材料并不等同于掌握控制權(quán)，控制權(quán)根本上是合法性的問(wèn)題。

李國(guó)慶想要成為執(zhí)行董事、法定代表人及總經(jīng)理，其前提是董事會(huì)和股東會(huì)議決議的認(rèn)可。只有董事會(huì)和股東會(huì)依照合法程序召開，并且做出支持李國(guó)慶的決議，且決議有效，李國(guó)慶才能擔(dān)任這些職務(wù)。所以，李國(guó)慶是否能掌握控制權(quán)主要有兩個(gè)“關(guān)口”：第一，股東會(huì)和董事會(huì)的程序是否合法？第二，表決結(jié)果是否有效？

關(guān)于上述兩個(gè)問(wèn)題，還需要更多細(xì)致的法律判斷。前段時(shí)間俞渝已經(jīng)向法院起訴李國(guó)慶，至于雙方股權(quán)比例的確定、公司章程的規(guī)定等具體的法律判斷，還需要通過(guò)法院才能確定。不過(guò)就目前情況來(lái)看，李國(guó)慶只講了股權(quán)比例這一個(gè)條件，而且這個(gè)條件還有很大的爭(zhēng)議，因此大概率李國(guó)慶難以如愿。

《財(cái)經(jīng)》：面對(duì)李國(guó)慶“搶公章”“搶資料”的行為，俞渝可以通過(guò)什么方式回?fù)裟兀?/p>

鄧峰：俞渝可回?fù)舻姆绞街饕袃蓚€(gè)：第一個(gè)是報(bào)警；第二個(gè)就是向法院起訴李國(guó)慶。從目前情況來(lái)看，這兩方面她都已經(jīng)做了。

“搶公章”為什么會(huì)給俞渝一方帶來(lái)困擾

《財(cái)經(jīng)》：李國(guó)慶之前“搶公章”的行為給當(dāng)當(dāng)網(wǎng)造成很大的影響。公章在中國(guó)公司治理中發(fā)揮怎樣的作用？

鄧峰：在歷史的條件下，行動(dòng)各方無(wú)法識(shí)別命令、授權(quán)的歸屬，因此產(chǎn)生了公章，它代表了一種權(quán)力的來(lái)源。目前，公章掌握在誰(shuí)手中，涉及的是誰(shuí)可以代表公司的問(wèn)題。

隨著時(shí)代的發(fā)展，公章在很多國(guó)家的作用都在弱化。許多國(guó)家已經(jīng)放棄了“只有公章能代表公司”這一說(shuō)法。英國(guó)甚至在2006年廢除了公章制度，采用了另外的治理體系。

目前，中國(guó)在一定程度上也在弱化公章的作用。在改革開放初期，中國(guó)堅(jiān)持“只有公章能代表公司”。但隨著公章帶來(lái)的問(wèn)題越來(lái)越多，逐漸出現(xiàn)了“簽章”的形式，就是簽字和公章中具備一個(gè)就可以被承認(rèn)。但中國(guó)并未像剛剛提到的英國(guó)等西方國(guó)家發(fā)展出另一套治理體系，所以依然十分依賴公章。

可以這么說(shuō)，在中國(guó)，圍繞公章而產(chǎn)生的糾紛數(shù)不勝數(shù)，偽造公章、偷公章等行為十分常見。

公章問(wèn)題反映出中國(guó)《公司法》關(guān)于公司對(duì)外代表權(quán)的規(guī)定存在問(wèn)題。我認(rèn)為，公章代表的是一個(gè)陳舊落后的制度，應(yīng)該被廢除。

《財(cái)經(jīng)》：您剛剛提到的另一套治理體系指的是什么？

鄧峰：在英美等國(guó)家，公司設(shè)置有專門的公司秘書。公司秘書通常是法律專業(yè)出身，其職責(zé)是保證公司的運(yùn)行符合法律，符合章程，也符合公司本身的相關(guān)規(guī)定，從而保證公司決策的正式性與合法性。比如，確認(rèn)董事會(huì)和股東會(huì)決議是否有效，相關(guān)決策是否符合公司章程等都屬于公司秘書的職責(zé)。

如果存在公司秘書，那么在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件中就可以由公司秘書來(lái)判斷李國(guó)慶所召開的董事會(huì)與股東會(huì)是否有效，進(jìn)而判斷李國(guó)慶的任職是否有效，是否有權(quán)接管公司的公章、財(cái)務(wù)章、公司賬冊(cè)、財(cái)務(wù)資料和其他重要檔案材料。但是，由于缺少了這個(gè)角色，李國(guó)慶相關(guān)行為有效與否就必須等待法院的判決，但法院的訴訟程序需要花費(fèi)一定的時(shí)間，所以公司治理就會(huì)出現(xiàn)相應(yīng)的空檔期。

《財(cái)經(jīng)》：中國(guó)的公司為何沒(méi)有設(shè)置公司秘書這一角色？

鄧峰：這和歷史與現(xiàn)實(shí)都有關(guān)。從歷史上看，英國(guó)公司發(fā)展的最初期，就設(shè)有總裁、秘書和會(huì)計(jì)。而中國(guó)的公司發(fā)展主要借鑒的是蘇聯(lián)經(jīng)驗(yàn)，只有會(huì)計(jì)被單獨(dú)分出來(lái)，而并沒(méi)有設(shè)置單獨(dú)的公司秘書。

此外，中國(guó)目前存在的法人理論也導(dǎo)致這一情況的出現(xiàn)。法人理論主張法定代表人代表公司，主張將權(quán)力集中于一個(gè)人，沒(méi)有分權(quán)。這也導(dǎo)致類似于公司秘書的職務(wù)在公司中沒(méi)有被單獨(dú)設(shè)置。

《財(cái)經(jīng)》：您剛剛提到中國(guó)目前出現(xiàn)了“簽章”的形式，簽字和公章有一個(gè)就可以被承認(rèn)。如果按照這一說(shuō)法，完全可以用公司法定代表人的簽字來(lái)代替公章。為何李國(guó)慶奪取公章的行為還會(huì)給俞渝帶來(lái)困擾？

鄧峰：首先，必需強(qiáng)調(diào)的是，有效的“簽字”是法定代表人的簽字，所以“簽章”的形式其實(shí)依然是現(xiàn)行法人理論的體現(xiàn)，法人制度并沒(méi)有發(fā)生根本性的變化，只是有所放松。

其次，法人簽字與公章具有同等效力的規(guī)定主要是存在于合同法當(dāng)中，公司在日常運(yùn)作時(shí)一般可以用法人的簽字來(lái)代替公章。但是，在企業(yè)和政府打交道的過(guò)程中，政府會(huì)更多地承認(rèn)公司的公章而非法人的簽字。比如，中國(guó)建立了日益完備的信用評(píng)價(jià)體系，在企業(yè)運(yùn)作中經(jīng)常需要得到政府的確認(rèn)，所以客觀上增加了對(duì)公章的依賴程度。所以李國(guó)慶拿走公章才會(huì)給俞渝帶來(lái)如此大的困擾。

修訂《公司法》能否解決類似問(wèn)題？

《財(cái)經(jīng)》：李國(guó)慶和俞渝圍繞當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的爭(zhēng)奪已經(jīng)持續(xù)很長(zhǎng)一段時(shí)間，有沒(méi)有辦法從根本上解決兩人的爭(zhēng)端？

鄧峰：一般的“夫妻店”在創(chuàng)業(yè)初期一起持股，但隨著公司發(fā)展會(huì)吸納新的股東，因此可能會(huì)逐漸降低其中一人的股權(quán)比重。而在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件中，夫妻都保持了控制權(quán)，但兩個(gè)人又喪失了信任，且夫妻財(cái)產(chǎn)沒(méi)有分割，因此當(dāng)當(dāng)網(wǎng)處在兩人共同控制的狀態(tài)。

當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的問(wèn)題實(shí)際上是由未分割的夫妻共有產(chǎn)權(quán)對(duì)公司的共同控制所造成的。所以，其最終解決還是需要依靠離婚將財(cái)產(chǎn)分割清楚，否則即使俞渝解決了“搶公章”“搶資料”等問(wèn)題，只要無(wú)法從根本上解決控制權(quán)的歸屬，李國(guó)慶就還可以用別的方式繼續(xù)和俞渝爭(zhēng)奪當(dāng)當(dāng)。

《財(cái)經(jīng)》：當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件能給其他的公司怎樣的啟示？

鄧峰：首先，由于現(xiàn)行的法律的缺陷，類似“搶公章”的事情是防不勝防的。想要根本解決問(wèn)題，就必須通過(guò)改變《公司法》，或者采用分權(quán)模式，或是承認(rèn)公司秘書的合法性和有效性；其次，應(yīng)該注意夫妻財(cái)產(chǎn)的共有狀態(tài)對(duì)公司控制權(quán)的影響。一旦出現(xiàn)類似情況，應(yīng)該盡早做出相應(yīng)的安排。這也是給其他“夫妻店”的啟示；最后，從公司治理的角度來(lái)看，應(yīng)當(dāng)盡量減少公司對(duì)公章的依賴，盡量使公章變得“中立化”。

《財(cái)經(jīng)》：那么，現(xiàn)行的《公司法》有著什么樣的不足？

鄧峰：中國(guó)的公司在法律上有兩種角色。第一種角色是公司，由其股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)形成了三角結(jié)構(gòu)，其權(quán)力也分散于三者。從這個(gè)角度來(lái)看，公司實(shí)際上實(shí)行的是分層的、分權(quán)的集體決策機(jī)制。

第二種角色是用中國(guó)的法人理論解釋的，法定代表人代表公司。法定代表人在對(duì)外代表、對(duì)內(nèi)管理、公司財(cái)務(wù)等幾乎各個(gè)方面都能一個(gè)人說(shuō)了算，當(dāng)然也要承擔(dān)最終責(zé)任。目前，公司受法人理論限制過(guò)多，《公司法》也通過(guò)不斷修訂，嘗試擺脫法人理論的約束。

公司同時(shí)具有以上兩種角色，就導(dǎo)致了“新三會(huì)”(股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì))和法人制度并存的局面。當(dāng)當(dāng)網(wǎng)事件中 “只認(rèn)公章不認(rèn)人”的情況也是因此而出現(xiàn)的。公司受法人理論的制約過(guò)多，這也反映了當(dāng)年制訂《公司法》不是根據(jù)公司日常的商業(yè)需要，而是從方便管理的角度考慮。

兩種角色兼具的狀況也導(dǎo)致了中國(guó)公司缺乏公司秘書這一情況，并且引發(fā)了一系列問(wèn)題。這部分內(nèi)容在前面已經(jīng)談到了。

《財(cái)經(jīng)》：正在修訂的《公司法》有可能承認(rèn)公司秘書的合法性嗎？

鄧峰：這我還沒(méi)有辦法做出預(yù)測(cè)，可能承認(rèn)的幾率是50%。目前，上市公司中參照公司秘書設(shè)立了董事會(huì)秘書，可以看作是沒(méi)有公司秘書的一種替代性選擇。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，無(wú)論是公司還是管理者，其實(shí)已經(jīng)都認(rèn)識(shí)到了公司秘書的缺失所帶來(lái)的問(wèn)題。

但是，理論的發(fā)展具有一定的慣性，改進(jìn)現(xiàn)行的《公司法》，使之更適應(yīng)公司的實(shí)際治理需求，仍然需要一定的努力。這也需要廣大企業(yè)家的支持，不能僅僅依靠學(xué)者的努力。